作者：知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師，北京市中聞律師事務(wù)所合伙人趙虎

　　自媒體時(shí)代，不斷有新名詞出現(xiàn)，比如“洗稿”。最近，知名自媒體人六神磊磊連發(fā)幾篇文章，討論洗稿的事情，引起很大爭(zhēng)議。筆者第一次見(jiàn)到洗稿這個(gè)詞也覺(jué)得很形象，好像是把他人的稿件“洗一洗”，就變成了自己的。那么，洗稿符合法律規(guī)定嗎？是不是構(gòu)成侵權(quán)呢？本文下面簡(jiǎn)要分析一下。

　　既然是新詞，我國(guó)法律上肯定沒(méi)有“洗稿”這個(gè)概念。不過(guò)，萬(wàn)變不離其宗，我們掌握了宗旨，就可以輕松地作出判斷。洗稿這種現(xiàn)象主要涉及到我國(guó)著作權(quán)法的一個(gè)原則：思想表達(dá)二分法。

　　思想表達(dá)二分法，即法律只保護(hù)表達(dá)，不保護(hù)思想。其實(shí)，很多人知道這個(gè)原則，只是有時(shí)候不清楚究竟什么是思想，什么是表達(dá)。

　　情感、理論、思路、概念、創(chuàng)意等等，屬于思想的范疇；文字、圖畫、視頻等等，屬于表達(dá)的范疇。你可以寫一本《羅密歐與朱麗葉》，我可以寫一本《梁?！?，思想基本上是一樣的，講的都是為了愛(ài)情不惜犧牲的故事，但是表達(dá)不同。即使生活在現(xiàn)代，張若虛寫出了《春江花月夜》，也不能阻止他人作一首古箏曲《春江花月夜》，曲與詩(shī)意境相通，但是用的是不同的表達(dá)。

　　著作權(quán)法規(guī)定思想表達(dá)二分法，是為了鼓勵(lì)創(chuàng)作，也是為了知識(shí)的傳播。著作權(quán)屬于壟斷權(quán)，一旦被壟斷，他人就不能用了。所以，法律不能壟斷思想。

　　上面關(guān)于何為思想、何為表達(dá)的舉例，只是提到了思想和表達(dá)最明晰的部分。思想與表達(dá)不是截然分開(kāi)的，而是渾然一體的。從兩端往中間走過(guò)去，越來(lái)越模糊，找不到清晰的分界線。比如，對(duì)于小說(shuō)而言，文字是表達(dá)，故事也是表達(dá)，故事的人物性格、復(fù)雜的關(guān)系、發(fā)展脈絡(luò)都可能是表達(dá)；小說(shuō)要表達(dá)的情感是思想，主題是思想，梗概也可能是思想。很多情況下，判斷一個(gè)作品是不是使用了另外一個(gè)作品的表達(dá)是需要個(gè)案分析，找不到那么一把可以衡量一切的標(biāo)尺。

　　說(shuō)完了“宗”，我們?cè)賮?lái)看“變”。不斷出現(xiàn)的侵權(quán)方式就是“變”，比如“洗稿”。

　　洗稿，大概有這么幾種方式：

　　1、同義詞替代，即用近義詞、否定+反義詞替換。

　　使同義詞替換的方式洗稿，一般會(huì)構(gòu)成侵犯他人著作權(quán)。

　　無(wú)論用同義詞替換的方式來(lái)改寫一部小說(shuō)還是一篇文章，其實(shí)用的是他人作品的表達(dá)，而不是思想。因?yàn)橐馑际且粯拥模Y(jié)構(gòu)是一樣的，脈絡(luò)是一樣的，這么多的一樣結(jié)合在一起，在表達(dá)的范疇里，不會(huì)落入思想的范疇。

　　2、調(diào)整句子，即變換詞語(yǔ)順序，變化句式，顛倒句子。

　　用調(diào)整句子的方式洗稿，一般也會(huì)侵犯他人著作權(quán)。

　　變換詞語(yǔ)順序，其實(shí)只能騙一騙計(jì)算機(jī)程序。漢語(yǔ)句子有語(yǔ)法的約束，不能變很多，簡(jiǎn)單的變化其實(shí)用的還是他人的表達(dá)。變化句式，也是同樣的道理，對(duì)句子的微調(diào)，依然是使用他人表達(dá)的范圍。

　　顛倒句子，也能很輕易地判斷出是否使用了他人的表達(dá)。在一個(gè)段落中，哪個(gè)句子在前，哪個(gè)句子在后，往往有一定的邏輯結(jié)構(gòu)，不能隨意調(diào)配，無(wú)法徹底打亂。對(duì)一些句子前后順序調(diào)整，顛倒，不影響文章的表達(dá)內(nèi)容，依然用的是他人的表達(dá)。

　　3、引用相同的材料。

　　對(duì)材料的引用體現(xiàn)了作者的選擇與安排，是作品獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)的一部分。如果一篇文章為了說(shuō)明一個(gè)觀點(diǎn)引用了A、B、C、D四個(gè)資料，而另一篇文章為了說(shuō)明同樣或者近似的觀點(diǎn)也引用了這四個(gè)資料，或許還是相同的順序、相同的邏輯結(jié)構(gòu)，那么可能侵犯了他人作品的著作權(quán)。

　　當(dāng)然，隨意的一兩個(gè)引用資料發(fā)生重合不會(huì)被認(rèn)為構(gòu)成侵權(quán)。

　　4、用自己的話說(shuō)他人作品的觀點(diǎn)。

　　用自己的話談別人的觀點(diǎn)，這個(gè)與同義詞替換不一樣。同義詞替換用的還是他人文章的表達(dá)，而用自己的話談別人的觀點(diǎn)，則可能用的就是別人的思想了。

　　用的是他人作品的思想還是表達(dá)，關(guān)鍵在于：這個(gè)觀點(diǎn)指的是什么觀點(diǎn)。如果是一篇文章的中心觀點(diǎn)，那么用了不會(huì)構(gòu)成侵權(quán)。這個(gè)中心觀點(diǎn)屬于思想的范疇，不應(yīng)該被壟斷。

　　但是，如果這個(gè)觀點(diǎn)是每個(gè)自然段的觀點(diǎn)，結(jié)合在一起形成一個(gè)邏輯順序，最后證明中心觀點(diǎn)。用了則可能構(gòu)成侵權(quán)，因?yàn)檫@種情況下有可能已經(jīng)進(jìn)入他人作品表達(dá)的范疇了。

　　最后，我們要吐槽一下某些網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的侵權(quán)認(rèn)定能力。某些網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)只能在完全相同的兩個(gè)作品是否構(gòu)成侵權(quán)的情況下作出判斷，但是面對(duì)某些高級(jí)的抄襲行為或者所謂的洗稿行為卻不能作出判斷，甚至拒絕認(rèn)定侵權(quán)。其實(shí)這些網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的這種簡(jiǎn)單的判斷方式是有風(fēng)險(xiǎn)的，可能構(gòu)成共同侵權(quán)。

　　綜上，我們應(yīng)該正確認(rèn)識(shí)思想表達(dá)二分法，并理解為什么國(guó)內(nèi)外的法律都要規(guī)定思想表達(dá)二分法，鼓勵(lì)原創(chuàng)，鼓勵(lì)維權(quán)，摒棄洗稿這種涉嫌侵權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的行為。（趙虎）